建筑居间合同违法的情形是什么,建筑居间合同有哪些违法情形?
实务中,居间服务可能涉及各个领域,比如工程领域、金融领域、房地产领域等,虽无相关法律法规禁止此类行为,但特定情形下,居间合同可能违法、无效从而引发纠纷,那么建筑居间合同违法的情形是什么,建筑居间合同有哪些违法情形?
居间合同如果被认定无效,则对居间人的利益损害最大。如果居间合同有效,居间人就有权收取居间费用。如果居间合同无效,居间人再多的付出与劳动都将血本无归。委托人在诉讼中会努力否定居间合同的效力,以逃避居间费。而居间人应当努力保护居间合同效力。
1、居间的建设工程施工合同无效,则居间合同也无效:
(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;
(4)非法转包、违法分包的合同无效;
(5)法律法规规定的其它情形。
对于上述(2)、(4)合同无效的情形,人民法院可以收缴当事人取得的非法所得。
少数判例认定此类情形下的居间合同仍有效,委托方仍需向居间方支付报酬,可能是考虑到下列原因:
(1)虽然涉及违法承包、分包、挂靠经营等,但该工程确实已经由委托方承建并取得承包费用。如果不支持居间方的请求,实际上将会导致有过错的委托方反而得到好处。
(2)该违法承包、分包的工程没有对社会公众和市场秩序造成严重的不良影响。
(3)居间合同中明确约定了委托方不得以此为由拒付报酬。
对于合同约定的居间费用问题,法院应尊重当事人意思自治,不宜直接行使自由裁量权变更合同有关费用的款项。当然,居间费用确实有失公平,基于公序良俗考虑,司法实践中法院有自由裁量权调整居间费率。在实务中,居间费率高是常见现象,其原因复杂,不简单是居间人在订立之处谋取暴利。调整居间费率一般都是减低,没有调高的。但从最高法院判决来看,法院有权行使自由裁量权减低其费率。减低居间费率将直接损害了居间人的利益。
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